掛靠職業(yè)資格證書 人員與掛靠單位之間不構(gòu)成勞動關(guān)系
案情簡介
何某于2014年11月6日與某建筑工程公司簽訂《建造師聘用協(xié)議書》，雙方約定：何某將注冊建造師證書交由某建筑工程公司管理;某建筑工程公司有權(quán)使用何某的注冊建造師證書進(jìn)行項(xiàng)目招投標(biāo);某建筑工程公司每月固定向何某支付3500元，且根據(jù)項(xiàng)目招投標(biāo)時何某的出場次數(shù)，另外向其支付報(bào)酬。某建筑工程公司按照約定每月向何某支付了3500元和相應(yīng)的“出場費(fèi)”，并為其繳納了社會保險(xiǎn)費(fèi)。何某未在某建筑工程公司從事其他與建筑業(yè)務(wù)有關(guān)的具體工作。2016年11月14日，雙方簽訂了《解除勞動合同(關(guān)系)協(xié)議書》，該協(xié)議書載明“經(jīng)協(xié)商一致雙方解除勞動關(guān)系”。
2017年1月9日，何某向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決某建筑工程公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金28183.16元。
處理結(jié)果
裁決駁回申請人何某的仲裁請求
案例簡析
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第十六條、《中華人民共和國勞動合同法》第十七條之規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)包含勞動合同期限、工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)、工作時間、休息休假、勞動報(bào)酬、社會保險(xiǎn)、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)等必備條款?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)規(guī)定，用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系應(yīng)同時具備下列情形：1.用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;2.用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動;3.勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
據(jù)此分析：
一、何某與某建筑工程公司簽訂的《建造師聘用協(xié)議書》不具備勞動合同的基本要素和必備條款，雙方?jīng)]有建立勞動關(guān)系的合意。
二、聘用期間，某建筑工程公司并未對何某進(jìn)行勞動管理，雙方之間不存在勞動關(guān)系所應(yīng)有的用人單位與勞動者之間管理與被管理、指揮與被指揮、監(jiān)督與被監(jiān)督的人身隸屬性。
三、某建筑工程公司根據(jù)何某參加項(xiàng)目招投標(biāo)的出場次數(shù)向其支付的“出場費(fèi)”，不應(yīng)視為“勞動報(bào)酬”，應(yīng)視為該公司因何某配合其達(dá)到國家規(guī)定的參與建筑項(xiàng)目招投標(biāo)資質(zhì)要求而支付的勞務(wù)費(fèi)。
四、用人單位是否為勞動者辦理社會保險(xiǎn)是認(rèn)定勞動關(guān)系存在與否的參考因素，但并非決定因素，現(xiàn)實(shí)中存在部分用人單位為非本單位職工代理(代辦)社會保險(xiǎn)的現(xiàn)象。
因此，本案中雖然某建筑工程公司為何某代繳了社會保險(xiǎn)費(fèi)，但結(jié)合前述三點(diǎn)分析，亦不能以此認(rèn)定雙方勞動關(guān)系成立。綜上，勞動人事爭議仲裁委員會經(jīng)審理后認(rèn)為何某與某建筑工程公司之間不存在勞動關(guān)系，裁決駁回申請人何某的仲裁請求。
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